国企存续分立改制中标政府采购项目履约调整与转包风险合规解析

导语：为了优化业务发展，越来越多的地方平台国企实施存续分立改革：原公司保留部分业务，将特定业务****公司。若被剥离板块****政府采购、招投标服务合同，实务中普遍面临现实困惑：如何通****公司继续履行项目的后续义务是否触碰《中华人民**国招标投标法》“禁止转让中标项目”的红线本文结合现行法规梳理适用边界与实操要点。

一、合规界定：分立划转与变相转包的边界

存续分立属于《****公司法》框架下法人组织形态变更，不能自动变更合同履约主体。经采购人同意，签署三方补充协议调整后续履约安排；同时原中标主体不退出合同责任体系、合同实质性条款不作改动、新设主体满足原采购文件全部资格条件，该类安排不属于法律所禁止的转包、变相转让中标项目。标书代写

反之，如果原中标主体完全脱离合同责任，将整个中标项目全部交由新设法人实施；或仅依靠内部分立文件做出后续履约安排、未取得采购人书面同意；或是改动合同标的、价款、服务标准等实质性条款；以上情况均存在极高的合规风险。

二、为什么不能直接依据民法典规定或分立文件变更履约主体中国采招 |网（）

根据《中华人民**国民法典》第67条规定，法人分立，权利义务由分立后法人连带享有承担，但债权人和债务人另有约定的除外。但该规定针对一般民事合同，经招投标的合同同时还受相关规定约束：

《中华人民**国招标投标法》第48条：中标人不得向他人转让中标项目，不得肢解转让。

《****政府采购法》第50条：政府采购合同双方当事人不得擅自变更、中止或终止。

《****政府采购透明度和采购效率相关事项的通知》（财办库〔2023〕243号）：变更原合同内容需书面补充协议+2个工作日内发变更公告，且不得改实质性内容。

可见，公司存续分立导致的招投标合同后续履约变化，不能仅依靠“法定连带责任”，或者内部分立协议做出安排。

三、合规路径：与采购方共同签署三方补充协议。

存续公司、新设公司可以与采购方签署三方补充协议，约定存续分立后的履约安排。同时，签署补充协议也要注意合规风险：

1.先行核查原招标文件、合同专用条款是否有禁止性安排

查阅投标人资格、履约约束、禁止转包分包章节，确认文件中不存在明确禁止企业分立后调整实际履约主体的约定。若存在禁止性条款，应当先完成采购人内部合规论证，评估是否可突破适用。

2.严禁改动合同实质性条款

原合同关于服务标的、服务范围、技术及质量标准、合同总价、单价、服务履行期限、验收规则等实质性条款的约定全部维持原状。补充协议仅对分立后的履约主体、收款账户、责任承担机制等方面作出补充约定。

3.原中标主体不得退出责任体系

原中标人继续作为合同主体，不得退出原合同法律关系，****公司全部履约行为、违约赔偿等义务和责任向采购人承担连带责任。这是区分分立业务划转与违法转包最核心要件。

4.新设公司必须实质匹配原采购文件资格条件标书代写

新设公司必须完整具备招标文件所要求的经营范围、资质、人员、设备等履约能力和资质条件；业务板块应当随分立完整划转，项目配套人员、作业****公司。****公司不能匹配项目履约资质和能力，采购人有权拒绝该项履约调整，同时公司也存在极大合规风险。

5.完整履行内部审批、备案、公告程序

(1)企业端：分立事项履行国资批复、企业“三重一大” 决策程序；

(2)采购人端：完成本单位内部集体审议；

(3)依法公告备案：变更政府采购合同内容的，采购人应当自合同变更之日起2个工作日内在省级以上财政部门****政府采购合同变更公告，并向政府采购监管部门完成备案手续。

四、为什么签订补充协议的方式不构成“转包”

法律禁止的中标项目转让、转包，指向市场主体通过交易方式，将中标项目转手交由第三方实施，原中标主体脱离项目管控与责任承担，赚取差价或者规避履约义务。

而合规的国企存续分立业务划转，具备三项关键要件：

第一，****公司法、国资监管框架下的企业组织分立，不属于市场化项目转手交易；

第二，取得采购人书面同意，以三方协议固化安排，而非新旧国企私下处置中标项目；

第三，原中标国企并未退出合同，持续承担连带责任，没有脱离合同责任约束，****公司具备履约资质和能力。

五、全流程实操核查清单

1.查原招标文件、合同：有无禁止分立、禁止主体变更条款

2.公司分立协议：明确业务及对应****公司，内部责任和事务约定清楚

3.新设公司：营业执照、资质证书、人员设备清单匹配原投标承诺

4.****公司：向采购方出具《分立通知函》+《连带承担责任承诺函》

5.采购人：内部决策，变更审批

6.签署三方补充协议：****公司主体、调整收款账户，原合同实质性条款保留

7.公告备案：省级财政指定媒体发合同变更公告+监管主体备案

国企存续分立带来的履约实施主体调整，不能简单依靠内部改制文件直接落地。核心逻辑不是把中标项目“****公司”，而是在维持原中标主体法律责任前提下，通过采购人同意的三方协议，把随业务板块剥离的****公司完成。

只有满足“采购人同意、原主体不脱责、新主体有能力、实质条款不变更、完善法定程序”的条件，才能够减少被认定为变相转让中标项目的法律风险。

律师简介

刘阳皓律师于2012 年通过国家司法考试，2013 年正式执业。从业以来深耕民商事诉讼领域，先后办理大量建设工程施工纠纷、房地产纠纷、人身损害赔偿、金融借款合同、物业服务合同等各类案件，积淀了扎实的实务功底与丰富的诉讼办案经验。

办案过程中，刘阳皓律师坚持全局研判、精研案情、严控细节，以专业严谨的态度最大限度维护当事人合法权益，凭借优质高效的法律服务，收获了众多委托人的认可与信赖。

律师简介

李瑞，****事务所实习律师，法律硕士，持 A 证。专注于民商领域，协助指导律师开展案件立案、证据整理、文书起草等工作。秉持严谨务实的工作态度，恪守职业道德，认真对待法律事务，在实践中不断积累办案经验，实务能力正在稳步提升。

指导律师：刘阳皓律师

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